Содержани е обращение к читателям Президента Адвокатской палаты Иркутской области Середы Г. В



страница4/21
Дата01.05.2016
Размер3.62 Mb.
1   2   3   4   5   6   7   8   9   ...   21

Исковое заявление о (краткое наименование искового заявления)


Текст искового заявления должен содержать указания на нарушения прав, свобод или законных интересов истца. При этом следует назвать фактические обстоятельства, которые позволяют сделать вывод об этом, ссылаясь на подтверждающие их доказательства.

Необходимой частью профессионально составленного искового заявление является правовая квалификация описываемых фактических обстоятельств. Это требует не только указания на применяемые нормы права, но и объяснения, почему на основании определенных норм права сделан вывод о существовании (отсутствии) спорных правоотношений или нарушенного права, свободы или законного интереса истца. Из текста искового заявления должны логично вытекать заявляемые исковые требования.

При необходимости в завершение мотивировочной части искового заявление может быть приведено обоснование применяемых процессуальных "отклонений", например, правил подсудности, отличных от правила общей территориальной подсудности; или же предъявление иска в суд общей юрисдикции, когда вопрос о подведомственности дела является неоднозначным; или предъявление иска в чужих интересах.

Далее формулируются исковые требования:

На основании вышеизложенного, руководствуясь ст. ____ ГПК РФ (можно указать статью, позволяющую предъявить обращение в суд, иные применяемые нормы гражданского процессуального права), ст. __________ (указываются основные нормы материального права, на которых основан иск) истец просит:

1) последовательно указывается каждое исковое требование;

2) последовательно указывается каждое исковое требование.

Формулировка исковых требований должна соответствовать санкции применяемой нормы права. Недопустимо заявлять требования в неправовых терминах. Среди исковых требований не следует заявлять просьбу о взыскании с ответчика уплаченной государственной пошлины или других судебных расходов, так как эти требования не являются исковыми. Суд в силу ч. 5 ст. 198 ГПК РФ обязан в резолютивной части решения указать порядок распределения судебных расходов между сторонами. Понесенные судебные расходы, о которых известно суду (например, денежные суммы, подлежащие выплате свидетелям, эксперту, специалисту), суд распределит между сторонами самостоятельно, независимо от инициативы сторон. Судебные издержки истца, связанные с проездом, проживанием, почтовые расходы и т.п., а также расходы на оплату услуг представителя взыскиваются на основании ходатайства истца.

Далее могут быть изложены ходатайства, которые заявляются одновременно с предъявлением искового заявления, например о применении мер обеспечения иска, о вызове свидетелей, истребовании доказательств и т.п.

Завершает текст искового заявления перечень приложений:

Приложения:

1) копии исковых заявлений по числу лиц, участвующих в деле;

2) документ, подтверждающий уплату госпошлины (указывается конкретный документ: квитанция об уплате госпошлины или платежное поручение и выписка из банковского счета);

3) копия документа, подтверждающего полномочия представителя (прилагается, если представитель подписывает исковое заявление, например, копия доверенности или копия свидетельства о рождении и т.п.);

4) копия письменного доказательства (указывается наименование каждого письменного доказательства).

Не забудьте поставить дату: исковое заявление - юридический документ и должен быть датирован.

Исковое заявление должно быть подписано! При этом указывается процессуальный статус лица, подписавшего исковое заявление (истец, представитель истца по доверенности, законный представитель истца и т.п.), и расшифровывается его подпись.

Дата:

Истец:____________________(_________________)



В заявлениях, которыми возбуждается производство по делам из публичных правоотношений, должны быть названы права, которые нарушены оспариваемыми нормативными правовыми актами или ненормативными правовыми актами, действием или бездействием публичных образований.

Особые требования предъявляются к содержанию заявлений и перечню приложений к ним не только в производстве по делам из публичных правоотношений, но и в особом производстве, и в производствах по другим категориям дел, особенности рассмотрения которых установлены в ГПК РФ. В АПК РФ имеются аналогичные требования к заявлениям по делам тех категорий, для которых установлены особенности рассмотрения.




2. Ходатайства и иные обращения к суду
Кроме искового заявления или заявления, как правило, во время производства по делу составляются и иные обращения к суду: заявления, ходатайства, частные жалобы.

И заявления, и ходатайства представляют собой обращения лица, участвующего в деле, к суду с просьбой о совершении судом определенного процессуального действия (ходатайство об истребовании судом доказательства) или предоставлении возможности самому лицу, участвующему в деле, реализовать свое процессуальное право (ходатайство о предложении вопросов, подлежащих разрешению при проведении экспертизы). В некоторых случаях процессуальный закон прямо указывает, что такое обращение называется заявлением (например, ст. 65 ГПК РФ предусматривает подачу заявления об обеспечении доказательств). В остальных случаях такие обращения принято называть ходатайствами. Приемы оформления и составления заявления и ходатайства одинаковы, поэтому далее речь пойдет о составлении ходатайства.

Ходатайство, подаваемое одновременно с исковым заявлением, может быть изложено как в тексте искового заявления, как было показано выше, так и оформлено отдельным документом. Ходатайство, заявляемое после предъявления искового заявления, рекомендуется оформлять письменно, даже если планируется обратиться с ним к суду в судебном заседании. Ходатайства, заранее составленные в письменной форме, останутся в материалах дела, даже если суд отклонит их удовлетворение. В дальнейшем это позволит избежать ситуации, когда ходатайство оказалось не внесенным в протокол судебного заседания или его содержание отражено в искаженном виде. Особенно актуальна письменная форма для ходатайств, заявляемых в арбитражном суде, где до сих пор в первой инстанции нередко протокол судебного заседания ведет сам судья.

Кроме того, при обжаловании решения суда можно будет ссылаться на такое ходатайство в обоснование доводов жалобы.

Так, в одном из дел, рассмотренных арбитражным судом, в первой инстанции истцом было заявлено ходатайство об истребовании выписки из банковского счета ответчика. Арбитражный суд истребовал выписку из банковского счета истца, а затем отказал в иске, сославшись на недоказанность поступления денежных средств на счет ответчика. В апелляционной инстанции истец повторно заявил ходатайство об истребовании выписки из банковского счета ответчика, указав, что в материалах дела имеется ходатайство об истребовании доказательства, однако суд первой инстанции истребовал иное доказательство. Суд апелляционной инстанции, сверив текст ходатайства и определения об истребовании доказательств, повторно заявленное ходатайство удовлетворил, что позволило в дальнейшем добиться вынесения постановления апелляционного суда в пользу истца.

В судебном заседании нередко возникают ситуации, когда необходимо заявить ходатайство, ранее не планировавшееся. В этом случае можно просить суд внести ходатайство в протокол судебного заседания, хотя обязательные требования к протоколу судебного заседания содержат указание на сведения о заявляемых лицами, участвующими в деле, ходатайствах и заявлениях (п. 8 ч. 2 ст. 229 ГПК РФ и п. 8 ч. 2 ст. 155 АПК РФ). В соответствии с ч. 1 ст. 35 ГПК РФ и ч. 1 ст. 41 АПК РФ лица, участвующие в деле, могут заявлять ходатайства и делать заявления на протяжении всего производства по делу. Ходатайства и заявления в случае их отклонения судом могут подаваться неоднократно. Если ходатайство не отражено в протоколе судебного заседания или его содержание оказалось искаженным, можно подать замечание на протокол судебного заседания в порядке, предусмотренном ст. 231 ГПК РФ или ч. 6 ст. 155 АПК РФ. При составлении ходатайства, обращенного к суду общей юрисдикции, можно следовать схеме:

Наименование суда

Податель ходатайства:

Истец: Ф.И.О. или наименование истца

Адрес для судебных извещений:

указывается, если почтовый адрес отличается от адреса места жительства

или места нахождения, тел. ______________

Представитель истца: Ф.И.О. представителя, если имеется представитель

Адрес: адрес представителя, тел. ___________

Иные лица, участвующие в деле:

Третье лицо без самостоятельных требований на стороне истца: Ф.И.О.

или наименование третьего лица, если истец предполагает его участие в деле

Адрес: адрес третьего лица, тел. ___________

Ответчик: Ф.И.О. или наименование ответчика

Адрес: адрес места жительства или

места нахождения ответчика

Адрес для судебных извещений:

указывается, если почтовый адрес отличается от адреса места жительства

или места нахождения, тел. ______________

Третье лицо без самостоятельных требований на стороне ответчика: Ф.И.О.

или наименование третьего лица, если истец предполагает его участие в деле

Адрес: адрес третьего лица, тел. ____________

Третье лицо с самостоятельными требованиями: Ф.И.О.

или наименование третьего лица, если истец предполагает его участие в деле

Адрес: адрес третьего лица, тел. ____________

N дела (если ходатайство подается одновременно с исковым заявлением,

номер дела не указывается)



Ходатайство

о ____________________________________

(краткое наименование ходатайства)
В начале ходатайства следует изложить обстоятельства, послужившие основанием для заявления ходатайства. В ряде случаев законодатель четко установил, какие обстоятельства должны быть отражены в ходатайстве или заявлении. Например, в ходатайстве о вызове свидетеля следует указать фамилию, имя, отчество свидетеля, место его жительства, а также обстоятельства, имеющие значение для дела, которые свидетель может подтвердить. Несоблюдение подобных требований к содержанию ходатайства неизбежно повлечет отказ в его удовлетворении, который в некоторых случаях будет невозможно преодолеть.

Далее формулируется просьба:

На основании вышеизложенного, руководствуясь ст. ____ ГПК РФ (необходимо указать норму ГПК РФ, позволяющую заявлять соответствующее ходатайство) истец просит:

Излагается просьба к суду о совершении процессуального действия судом или о предоставлении возможности лицу, участвующему в деле, реализовать свое процессуальное право. Можно оформить одним документом несколько однородных ходатайств, например о вызове нескольких свидетелей или об истребовании нескольких документов.

Ходатайство должно быть подписано и датировано! При этом указывается процессуальный статус лица, подписавшего ходатайство (истец, или ответчик или представитель истца по доверенности, законный представитель ответчика и т.п.), и расшифровывается его подпись.

Дата:


Истец:____________________(_________________)

При составлении апелляционных или кассационных жалоб следует учитывать требования ГПК РФ и АПК РФ к их содержанию и приложениям.

Особого внимания адвоката требует обоснование жалобы - доводы, которые должны быть обязательно приведены в жалобе. Доводы жалобы представляют собой указания на фактические обстоятельства, которые составляют основания для отмены судебного акта, указанные соответственно в ст. 362-364 ГПК РФ и ст. 270 и 288 АПК РФ.

Кроме того, жалоба должна содержать просьбу заявителя к суду вышестоящей инстанции. Такая просьба выражается в указании на то полномочие суда апелляционной или кассационной инстанции, которое, по мнению подателя жалобы, должно быть применено в результате пересмотра дела. В гражданском процессе в связи с чрезвычайно коротким сроком для подачи апелляционной или кассационной жалобы сложилось профессиональное обыкновение направлять сначала предварительную, или краткую, жалобу, чтобы не пропустить срок для обжалования решения, а затем направлять жалобу с обоснованными доводами. Предварительная жалоба не содержит, как правило, всех доводов и их обоснования. Однако такая жалоба должна отвечать формальным требованиям процессуального закона, иначе она будет оставлена без движения. Содержание полной жалобы не только отвечает формальным требованиям, но и содержит обоснование доводов жалобы.

Составление надзорной жалобы требует не только особых практических навыков, но и серьезных профессиональных знаний. И в гражданском, и в арбитражном процессе пересмотр дела в порядке надзора является исключительной стадией. Основания для пересмотра дела в порядке надзора кардинально отличаются от достаточно понятных оснований для отмены решения в апелляционной или кассационной инстанции. Так, согласно ст. 387 ГПК РФ основаниями для отмены или изменения судебных постановлений в порядке надзора являются существенные нарушения норм материального или процессуального права. Прежде чем дело будет направлено для рассмотрения в суд надзорной инстанции, надзорная жалоба должна пройти сквозь "многоступенчатое сито". Доводы жалобы должны быть весьма убедительны, чтобы довести дело до пересмотра в порядке надзора.

В надзорной жалобе в арбитражном процессе необходимо указать, в чем заключается нарушение или неправильное применение норм материального права и (или) норм процессуального права, повлекшие за собой существенные нарушения его права и законных интересов в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности. При этом нарушение или неправильное применение норм материального права и (или) процессуального права в оспариваемом судебном акте должно быть сопряжено с нарушением единообразия в толковании и применении норм права; либо нарушением прав и свобод человека и гражданина согласно общепризнанным принципам и нормам международного права, международным договорам Российской Федерации; либо нарушением прав и законных интересов неопределенного круга лиц или иных публичных интересов (ст. 304 АПК РФ).

Работа по составлению надзорной жалобы требует знания не только отдельной отрасли права, но и конституционного права, правовых позиций Конституционного Суда РФ, Европейской конвенции по правам человека и позиций Европейского суда по правам человека. Тщательная подготовка к формулированию содержательной части надзорной жалобы является необходимым условием успешного обращения в суд надзорной инстанции.

Однако соблюдение формальных требований к ее содержанию и приложениям представляется не менее важным, тем более что в случае несоблюдения таких формальных требований надзорная жалоба будет возвращена. Для надзорной жалобы не предусмотрена возможность оставления ее без движения. Таким образом, формальные ошибки при составлении этого обращения в суд могут привести к утрате возможности подать надзорную жалобу в связи с истечением срока для подачи надзорной жалобы.

В заключение отметим, что составление адвокатом обращения в суд является одним из самых важных видов юридической работы. При этом ярчайшим образом проявляются все профессиональные навыки юриста или отсутствие некоторых из них. Небрежное отношение к этой работе может повлечь серьезные негативные последствия для доверителя адвоката, вплоть до утраты возможности судебной защиты. Не следует забывать, что непрофессионально составленное обращение в суд способно не только разочаровать доверителя, но и существенно подпортить реноме адвоката, а в некоторых случаях стать основанием для привлечения адвоката к дисциплинарной ответственности.

Профессионально составленное обращение в суд отражает результат большой предварительно проделанной адвокатом работы по анализу сведений, полученных во время интервьюирования, а также разработке позиции по делу. Мастерски исполненный по форме и содержанию документ во многом способствует успешной реализации позиции по делу, т.е. получению судебного акта в пользу доверителя. Однако умение составить исковое заявление, ходатайство, жалобу способно привести к необходимому результату только в сочетании с другими навыками, о которых пойдет речь в следующем разделе.


Раздел III. Навыки работы адвоката с делом доверителя
Глава 6. Анализ дела как профессиональный навык
1. Понятие и общие положения
С логическими операциями анализа и синтеза каждый человек знакомиться с детства, и априори каждый из нас владеет навыками анализа и синтеза информации. Однако у одних эти навыки дают хорошие результаты и обеспечивают успешное решение житейских или профессиональных проблем, а у других нередко возникают сложности то с анализом ситуаций, то с умением сделать верные и эффективные выводы из полученной информации.

Для юриста навык анализа юридических ситуаций является, кроме всего прочего, еще и профессиональным навыком, от овладения которым во многом зависят успехи или неудачи юриста в профессиональной деятельности.

Вместе с тем в юридических вузах профессиональным навыкам, как правило, специально не обучают. Многие из навыков, в том числе и навык анализа дела, юристу приходится вырабатывать самостоятельно. Знания можно передать, а вот навыки можно только выработать. Навыки приходят с опытом, и это будет личный, и только личный, опыт.

Об опыте можно рассказать, но это не есть передача опыта. Рассказ о том, как сделать ту или иную работу, может послужить лишь базой к самообучению. Например, начинающий адвокат, узнав о секретах профессионального мастерства опытного коллеги, может попробовать сделать что-то аналогичным образом. Но он, непременно, сделает это по-своему, привнеся личный опыт, свой характер, темперамент и пр.

Поэтому предлагаемый здесь материал - это рассказ о навыке анализа уголовного дела как об определенной технологии, попытка определенным образом структурировать те логические операции и практические действия, из которых складывается навык анализа дела. В этом материале показан всего один из возможных вариантов выполнения такой работы, и он предназначен для того, чтобы создать некоторую базу для самообучения.

Кому-то из адвокатов этот материал позволит обобщить накопившийся опыт, для других он может стать подсказкой в выработке собственного опыта. Даже если имеющийся у читателя опыт существенно отличается от предлагаемого, это тоже полезно, поскольку дает возможность критической оценки и дальнейшего совершенствования имеющегося опыта.

Итак, анализ дела - это сложный, комплексный, технологический навык работы с делом. Анализ пронизывает все этапы работы адвоката по делу и в той или иной мере присутствует и при интервьюировании, и при консультировании клиента. Без навыка анализа дела юрист не может успешно участвовать в судопроизводстве. Особое значение этот навык приобретает при работе с уголовным делом в досудебных и судебных стадиях, поэтому изложение материала будет вестись применительно к уголовному судопроизводству. Но независимо от момента производства по делу, характера самого дела анализ дела имеет и некую общую технологию, соблюдение которой обеспечивает качество оказываемой правовой помощи.

Суть любого юридического дела составляют юридически значимые факты, составляющие фактическую основу принятия решения по данному делу. Знание этой фактической основы должно базироваться на доказательствах, которые составляют основание как для вывода о фактах, так и для разрешения дела. Собирание, проверка, анализ и оценка доказательств и установленных с их помощью фактических обстоятельств имеют целью правильное разрешение дела, т.е. определение правовой квалификации, правильное отыскание юридической основы данного дела.

Исходя из сказанного, любое уголовное дело можно образно представить в виде "многослойного пирога", основу которого составляют доказательства, сердцевину составляют фактические обстоятельства, а верхний слой образуют правовые оценки и вывод о применении соответствующих правовых норм.



Правовая норма

Фактические обстоятельства дела

Доказательства

Иногда, раскрывая понятие анализа дела, само дело образно представляют в виде трехгранной пирамиды, каждая грань которой также может фигурально обозначать один из выделенных аспектов: фактические обстоятельства, доказательства, правовые оценки имеющейся в деле информации.

Любой из этих образов используется лишь как методический прием, позволяющий наглядно показать отдельные элементы, подлежащие относительно самостоятельному анализу.



Элементы анализа дела

Что включает анализ дела?

Выделение и описание

фактических обстоятельств дела с использованием правила пяти вопросов: Когда? Где? Кто? Что? Как?



Поиск правового основания.

Систематизация доказательств.

1   2   3   4   5   6   7   8   9   ...   21


База данных защищена авторским правом ©bezogr.ru 2016
обратиться к администрации

    Главная страница